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合同解除权探析

栾桂平


　　随着我国市场经济的发展，买卖纠纷也急速的增加，合同在这其中起到了关键的作用，但是合同得不到正常履行在所难免，我国法律允许在特定情况下当事人提前终止合同关系，以适应形势变化的需要。我国合同法对合同解除权的行使设定了种种限制，如适用范围的限制、程序的限制等，这些限制在一定的程度上减少了滥用解除权现象的发生。但是在实践中，由于理解和认识不尽一致，有时对合同解除条件的掌握过于严格，使合同解除权制度未能充分发挥作用。下面就对合同解除权行使的几个问题进行粗浅的探讨。
　　一、解除权的分类
　　合同的解除权分三种。第一种为协议解除，当事人双方经过协商，达成一致的意思表示即可解除合同，这是合同自由原则的体现。我国《合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”第二种为约定解除，当事人可以在合同中约定一方行使解除权的条件，待条件成就时单方解除合同。我国《合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第三种解除权称为“法定解除权”或“单方解除权”，是指在符合法定条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同。法定解除又可分为法定事由解除和法定任意解除，法定事由解除必须有法定的事由出现，一方或双方才能享有解除权，如合同法第94条的规定；而法定任意解除是指对于特定的合同，无须法定事由，一方或双方即有解除权，如合同法第410条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”
　　二、法定解除权行使的主体
　　我国《合同法》第94条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
　　（1）因不可抗力致使不能实现合同的目的；
　　（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的；
　　（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；
　　（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；
　　（5）法律规定的其他情形。
　　据此，多数人认为，合同的解除权行使主体，除因不可归责于任何一方的因素导致合同无效外，只能是受害方享有该权利，违约方不得行使。笔者认为，在上述法条列举的第一种情况下，应认定当事人均得享有解除权，其中任何一方均得以通知对方的方式行使，但在第二至第四种情况下，解除权是否只能由守约方单方享有值得研究。多数人从诚实信用角度考虑，认为不应当赋予违约方合同解除权，否则会助长擅自毁约的风气，对市场秩序极为不利。但笔者认为，除了交易安全和秩序，还要兼顾成本和效率，以实际效果来考证合同解除权行使的合理性，在特定情况下，违约方也可享有合同解除权。
　　我国将继续履行放在违约救济形式的第一位，继续履行成为违约救济形式的第一位，继续履行成为违约救济的首要措施。提倡实际履行采取补救措施，借助国家强制力让当事人一方承担继续履行的违约责任，无疑有助于合同目的正常实现。但是，继续履行这种救济方法的适用是有局限性的，因为相当大部分合同不适用继续履行，如法律上或者事实上不能履行、债务的标的物不适于强制履行或者履行费用过高、债权人在合理期限内未要求继续履行的非金钱债务，等等。上述合同法定解除的情形，要么是违约方拒不履行，要么是违约行为已导致合同目的无法实现，如果此时违约方主张解除合同，表明其已无意再履行合同，若是坚持合同解除权只能由守约方行使，则合同不能解除，表面上制裁了违约，保护了守约方利益，但实际效果未必很好。如果违约方仍坚持不履行合同，守约方订立合同的目的最终也无法实现，不支持违约方行使合同解除权，不但起不到保护守约方的作用，反而扩大了守约方的损失，同时也使该合同长时间处于不健康状态，对整个市场秩序造成进一步的破坏。所以笔者认为，在合同法第九十四条规定的第二至四种情形下，违约方和守约方都应享有合同解除权，只不过违约方解除合同的情况下，应注意充分保护守约方的利益，违约方严格地承担违约责任。
　　三、解除权行使的认定
　　合同解除权人是否可以起诉要求解除合同或确认解除合同的效力，目前理论上仍有争论，实践中做法也不一致，有的法院受理此类案件，有的法院援引《合同法》第九十六条第一款的规定不予受理或裁定驳回起诉。《合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求法院或仲裁机构确认解除合同的效力。”对该条款的理解与适用，有两种不同的观点和做法。一种观点认为，根据该法律条文的语义，解除合同是当事人以自行通知的方式进行，排除了裁判机关的参与；只有相对方可以提起解除合同异议之诉，合同解除权人不得诉请解除合同或诉请确认解除合同的效力。另一种观点认为，合同解除权人可以起诉要求解除合同，或起诉请求确认解除合同的效力，这样能够使合同是否解除问题较快得以确认，特别是在当事人行使合同解除权遇到阻碍的情况下，应当得到法律的救济；如果确认合同解除效力的权利仅由相对方行使，则可能因相对人不积极行使权利造成合同效力长时间处于不确定状态。由于两种相反裁判在实践中并存，并对当事人权益影响巨大，必须认真研究加以解决。
　　我国原经济合同法规定，一方违约则另一方有权要求解除或变更合同，但变更和解除协议达成之前原合同仍然有效。在违约方不同意解除合同或变更合同的情况下，只能通过仲裁和诉讼解决，而在仲裁和诉讼裁决之前，原合同仍有效。这样规定一方面使合同解除问题在程序上非常繁琐、过程非常漫长，另一方面，即使提起诉讼或者仲裁，往往守约方的履行时间也已过去，“裁决之前原合同有效”的规定使得守约方也会产生违约，这样对于保护守约方的权益和市场经济的交易安全十分不利。新合同法为维护市场交易安全、促进经济流通效率，克服了原经济合同法的弊病，将合同的法定解除权规定为形成权，权利人欲解除合同，履行法定程序（通知）即可，无须对方同意，也无须提请法院或仲裁机构确认合同解除行为的效力，可以方便快捷地消灭合同关系。当事人借助公权力行使合同解除权，对自身来说是极不经济的，从另一个角度说，也是法制的倒退。
　　此外，从我国合同法第96条第一款的规定来看，应当得出公权力不得主动介入合同解除权的结论：首先，该条所使用的语言为“应当”，“应当”是强制性规定的用语，即解除权人欲解除合同，应当而且只能通过向对方发送通知的方式行使解除权，不能要求法院或仲裁机构予以解除。其次，该法律条款也为合同解除相对人规定了救济手段：“对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。由上可以看出，合同解除权是合同当事人享有的权利，法院或仲裁机构并不享有，是否要解除合同是当事人意思自治范畴，立法者对于请求法院或仲裁机构解除合同持否定态度。这里还要说明的一点是，是否具备行使解除权的法定条件，当事人应当自己判断，而不是等待司法机关确认其具有解除权后才可以解除合同，如果合同一方认为自己具备解除权，尽可以通知的方式解除合同，对方有异议的，可以请求仲裁或向法院提起确认合同解除无效之诉，由仲裁机关或法院在事后审查解除行为的合法性。综上，法院或仲裁机构受理合同解除的案件，应是合同解除的对方有异议，与合同解除方产生争议而由合同解除的对方提起诉讼或仲裁请求的案件，法院或仲裁机构不应受理当事人请求解除合同的案件，替当事人行使权利。在行使解除权遭遇阻碍的情况下，如相对人不签收合同解除通知，由当事人自行收集已将解除合同的意思表示通知对方的证据，合同仍自通知到达对方之日起发生解除效力。
浙江省宁波市人民政府


关于印发宁波市施放气球管理办法的通知


各县（市）、区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
　　现将《宁波市施放气球管理办法》印发给你们，请遵照执行。



　　　　　　　　　　　　　二○○三年十月三十一日



宁波市施放气球管理办法



　　第一条　为了加强对施放气球活动的管理，保障航空飞行和人民生命财产安全，根据《通用航空飞行管制条例》（国务院、中央军委会第371号）和《施放气球管理办法》（中国气象局令第5号）的有关规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　本办法所称气球，包括无人驾驶自由气球、系留气球和其他可能影响飞行安全的气球。
　　无人驾驶自由气球是指无动力驱动、无人操纵、轻于空气、总质量大于4千克自由漂移的充气物体。
　　系留气球，是指系留于地面物体上、直径大于1.8米或者体积容量大于3.2立方米、轻于空气的充气物体。
　　本办法所称其他可能影响飞行安全的气球，包括总质量4千克以下的无人驾驶自由气球、群体施放的升空小气球和捆绑施放的升空小气球。
　　第三条　在本市行政区域内施放气球应当遵守本办法。
　　市和县（市）、区气象主管机构及飞行管制部门按职责分工，负责本辖区内施放气球活动的管理。
　　未设气象主管机构的市辖区，其施放气球管理工作由市气象主管机构负责。
　　第四条　从事施放气球活动，应当坚持安全第一的原则，严格执行国家制定的有关技术规范和标准。
　　本市禁止施放使用氢气等易燃易爆气体充灌的气球。
　　第五条　对施放气球的作业人员实行资格管理制度。
　　未取得《施放气球资格证》的人员不得从事施放气球作业。
　　第六条　施放气球单位的作业人员申请《施放气球资格证》必须符合下列条件：
　　（一）年龄应在18周岁以上、60周岁以下（女性55周岁以下），具有独立处理意外事故的能力；
　　（二）经省或市气象主管机构培训、考核合格；
　　（三）经县级以上医疗机构检查，并取得身体健康证明。
　　第七条　施放气球单位的作业人员应当按照下列程序取得资格证：
　　（一）由所在单位向所在地气象主管机构提出申请，经审查合格后填报《施放气球资格证申请表》，并提供作业人员身份证复印件、考核合格证明、健康证明、近期照片等。
　　（二）经市和县（市）、区气象主管机构初审合格后，由初审机构在10个工作日内报市气象主管机构复审，复审合格后由市气象主管机构在10个工作日内颁发由国务院气象主管机构统一监制的《施放气球资格证》。在发证后15个工作日内报省气象主管机构备案。
　　第八条　取得资格证的作业人员应当参加由省或者市气象主管机构组织的定期培训。
　　第九条　《施放气球资格证》的有效期为3年。出现下列行为之一的，由发证机关注销其资格证：
　　（一）连续两年没有参加培训学习的；
　　（二）涂改或者转借资格证的；
　　（三）出现重大安全责任事故的。
　　第十条　对从事施放气球的单位实行资质管理制度。
　　未按本办法规定取得《施放气球资质证》的单位不得从事施放气球活动。
　　第十一条　施放气球的单位应当具备下列条件：
　　（一）有独立的法人资格；
　　（二）有固定的工作场所，气球充灌、施放及辅助设施完备，气体的运输、使用和存放必须符合国家有关规定；
　　（三） 有4名以上具有《施放气球资格证》的作业人员，其中至少有1名具有相关专业中级以上技术职称的人员；
　　（四）有健全的安全保障制度和措施。
　　第十二条　从事施放气球活动的单位，应当向其所在地气象主管机构提出书面申请，并提供有关申请材料。提交的材料包括《施放气球资质证申请表》、法人资格证明复印件、人员登记表及有关人员资格证复印件、安全保障责任制度和措施等。
　　所在地气象主管机构应当及时将收到的有关申请材料转到市气象主管机构。
　　第十三条　市气象主管机构应当自收到申请材料之日起15日内对申请材料进行审核，对不符合条件的申请予以退回，并说明理由；对符合条件的申请，应当及时组织进行初审。初审的内容包括申请单位的组织、人员构成、工作场所、器材和设备、安全保障制度和措施等。
　　初审合格的，报省气象主管机构进行复审。复审合格的，向申请人颁发由国务院气象主管机构统一监制的《施放气球资质证》；不合格的，予以退回，并说明理由。
　　第十四条　《施放气球资质证》有效期为3年，并实行年检制度。取得资质的单位，应当在每年的4月底前将上一年度施放气球的情况及《施放气球资质证》等材料报发证机关审验。逾期不申报年检的单位，其《施放气球资质证》自行失效。
　　对年检不合格的单位，限期进行整改，整改期间不得从事施放气球活动。经整改仍不合格的，由发证机关注销其资质证。
　　第十五条　取得施放气球资质的单位，出现下列行为之一的，由发证机关注销其资质证：
　　（一）转借或者涂改资质证的；
　　（二）出现重大安全责任事故的。
　　第十六条　施放气球活动必须在气象主管机构批准的范围内进行，可能危及飞行安全的施放气球活动由气象主管机构会同飞行管制部门批准施放范围。
　　气象主管机构和飞行管制部门应当将负责审批的机构名称、详细地址和联系电话向社会公布。
　　第十七条　气球施放单位应当在拟施放前3日向当地气象主管机构提出申请，填报《宁波市施放气球申报表》，主要内容如下：
　　（一）施放单位名称、详细地址和资质证编号；
　　（二）施放现场工作人员姓名、联系方式、资格证编号和用户名称及其联系方式；
　　（三）具体的施放地点、施放起止时间；
　　（四）气球的规格、类型、数量、用途等。
　　施放无人驾驶自由气球的，还应当填报预计飘移方向、上升速度和最大高度。
　　施放系留气球，用户要求时间紧迫的，应当在拟施放前24小时向当地气象主管机构提出申请。
　　第十八条　施放气球必须符合下列安全要求：
　　（一）施放单位必须按照批准的时间、地点、种类和数量施放。
　　（二）施放气球的地点应当与高大建筑物、树木、架空电线、通信线和其他障碍物保持安全的距离，避免碰撞、摩擦和缠绕等。
　　（三）施放气球应当将施放单位的名称和批准施放的编号等识别标志，分别标明在气球和悬挂物上。
　　（四）充灌施放气球必须由持有资格证的作业人员进行操作，施放现场必须有专人值守。
　　（五）必须使用氦气等非易燃易爆气体充灌气球，禁止使用氢气、天然气、煤气、沼气等充灌气球。
　　（六）系留气球升放的高度不得高于地面150米，但是低于距其水平距离50米范围内建筑物顶部的除外；系留气球升放的高度超过地面50米的，必须加装快速放气装置。
　　（七）施放系留气球必须确保系留牢固。
　　第十九条　施放无人驾驶自由气球，应当填报《宁波市施放无人驾驶自由气球申报表》，经气象主管机构批准后，由施放单位持批准文件在拟施放前2日向有关飞行管制部门提出申请，经飞行管制部门批准后施放。
　　取消施放活动的，施放气球单位应当及时向审批机关报告；更改施放时间、地点或者数量的，施放气球单位应当按照本办法规定重新提出申请。
　　第二十条　施放可能影响飞行安全的无人驾驶自由气球，应当填报《宁波市施放气球申报表》，由当地气象主管机构审批，但审批前应当将审批表以传真等方式送至有关飞行管制部门征求意见，未经飞行管制部门同意的，不予批准。
　　第二十一条　因重大庆典等活动确需在民用机场净空保护区域内施放系留气球的，应当在7日前向当地飞行管制部门提出书面申请。飞行管制部门在收到申请之日起3日内作出是否批准的书面答复。
　　第二十二条　施放气球单位应当主动接受气象主管机构的监督管理与安全检查，并按照要求做好有关工作。
　　利用气球开展各种活动的单位和个人，不得使用无《施放气球资质证》的单位施放气球。
　　第二十三条　市和县（市）、区气象主管机构应当对下列内容进行监督检查：
　　（一）施放气球单位是否具有资质证，作业人员是否具有资格证；
　　（二）施放气球单位是否按照规定程序进行申报并获得批准；
　　（三）施放气球的时间、地点、种类和数量等是否与所批准的内容相符合；
　　（四）施放气球单位和作业人员、技术人员是否遵守有关技术规范和标准；
　　（五）气球的施放是否符合有关安全要求和条件。
　　第二十四条　在施放气球过程中，如发生无人驾驶自由气球非正常运行、系留气球意外脱离系留或者其他安全事故，施放单位应当立即停止施放活动，及时向飞行管制部门、所在地气象主管机构报告，并做好有关事故的处理工作。
　　第二十五条　未取得施放气球资质证或者资格证，从事施放气球活动的，由市和县（市）、区气象主管机构按照《施放气球管理办法》（中国气象局令第5号）第二十五条的规定予以处罚。
　　第二十六条　未按照安全要求从事施放气球活动的，由气象主管机构按照《施放气球管理办法》（中国气象局令第5号）第二十六条的规定予以处罚。
　　第二十七条　有下列行为之一的，由市和县（市）、区气象主管机构按照《施放气球管理办法》（中国气象令第5号）第二十七条的规定予以处罚：
　　（一）未经批准或者超出审批范围施放气球的；
　　（二）年检不合格的施放气球单位在整改期间施放气球的；
　　（三）涂改、伪造或者转借资质证或者资格证的；
　　（四）违反施放气球技术规范和标准的；
　　（五）施放的气球未按照规定设置识别标志的；
　　（六）利用气球开展各种活动的单位和个人，使用无《施放气球资质证》的单位施放气球的；
　　（七）发生无人驾驶自由气球非正常运行、系留气球意外脱离系留或者其他安全事故，未及时向有关飞行管制部门和气象主管机构报告的；
　　（八）在安全事故发生后隐瞒不报、谎报、故意迟延不报、故意破坏现场，或者拒绝接受调查以及拒绝提供有关情况和资料的。
　　第二十八条　本办法由市气象主管机构负责解释。
　　第二十九条　本办法自2003年12月1日起施行。