国家药品监督管理局关于印发药品零售连锁企业有关规定的通知

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最高人民法院 最高人民检察院 公安部 中国证券监督管理委员会


关于查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金有关问题的通知


　　各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院、公安厅（局）、证监局，解放军军事法院、军事检察院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院，新疆生产建设兵团人民检察院、公安局：

　　为维护正常的证券交易结算秩序，保护公民、法人和其他组织的合法权益，保障执法机关依法执行公务，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国证券法》等法律以及司法解释的规定，现就人民法院、人民检察院、公安机关查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金的有关问题通知如下：

　　一、人民法院、人民检察院、公安机关在办理案件过程中，按照法定权限需要通过证券登记结算机构或者证券公司查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金的，证券登记结算机构或者证券公司应当依法予以协助。

　　二、人民法院要求证券登记结算机构或者证券公司协助查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金，人民检察院、公安机关要求证券登记结算机构或者证券公司协助查询、冻结证券和证券交易结算资金时，有关执法人员应当依法出具相关证件和有效法律文书。

　　执法人员证件齐全、手续完备的，证券登记结算机构或者证券公司应当签收有关法律文书并协助办理有关事项。

拒绝签收人民法院生效法律文书的，可以留置送达。

　　三、人民法院、人民检察院、公安机关可以依法向证券登记结算机构查询客户和证券公司的证券账户、证券交收账户和资金交收账户内已完成清算交收程序的余额、余额变动、开户资料等内容。

　　人民法院、人民检察院、公安机关可以依法向证券公司查询客户的证券账户和资金账户、证券交收账户和资金交收账户内的余额、余额变动、证券及资金流向、开户资料等内容。

查询自然人账户的，应当提供自然人姓名和身份证件号码；查询法人账户的，应当提供法人名称和营业执照或者法人注册登记证书号码。

　　证券登记结算机构或者证券公司应当出具书面查询结果并加盖业务专用章。查询机关对查询结果有疑问时，证券登记结算机构、证券公司在必要时应当进行书面解释并加盖业务专用章。

　　四、人民法院、人民检察院、公安机关按照法定权限冻结、扣划相关证券、资金时，应当明确拟冻结、扣划证券、资金所在的账户名称、账户号码、冻结期限，所冻结、扣划证券的名称、数量或者资金的数额。扣划时，还应当明确拟划入的账户名称、账号。

　　冻结证券和交易结算资金时，应当明确冻结的范围是否及于孳息。

　　本通知规定的以证券登记结算机构名义建立的各类专门清算交收账户不得整体冻结。

　　五、证券登记结算机构依法按照业务规则收取并存放于专门清算交收账户内的下列证券，不得冻结、扣划：

　　（一）证券登记结算机构设立的证券集中交收账户、专用清偿账户、专用处置账户内的证券；

　　（二）证券公司在证券登记结算机构开设的客户证券交收账户、自营证券交收账户和证券处置账户内的证券。

　　六、证券登记结算机构依法按照业务规则收取并存放于专门清算交收账户内的下列资金，不得冻结、扣划：

　　（一）证券登记结算机构设立的资金集中交收账户、专用清偿账户内的资金；

　　（二）证券登记结算机构依法收取的证券结算风险基金和结算互保金；

　　（三）证券登记结算机构在银行开设的结算备付金专用存款账户和新股发行验资专户内的资金，以及证券登记结算机构为新股发行网下申购配售对象开立的网下申购资金账户内的资金；

　　（四）证券公司在证券登记结算机构开设的客户资金交收账户内的资金；

　　（五）证券公司在证券登记结算机构开设的自营资金交收账户内最低限额自营结算备付金及根据成交结果确定的应付资金。

　　七、证券登记结算机构依法按照业务规则要求证券公司等结算参与人、投资者或者发行人提供的回购质押券、价差担保物、行权担保物、履约担保物等担保物，在交收完成之前，不得冻结、扣划。

　　八、证券公司在银行开立的自营资金账户内的资金可以冻结、扣划。

　　九、在证券公司托管的证券的冻结、扣划，既可以在托管的证券公司办理，也可以在证券登记结算机构办理。不同的执法机关同一交易日分别在证券公司、证券登记结算机构对同一笔证券办理冻结、扣划手续的，证券公司协助办理的为在先冻结、扣划。

　　冻结、扣划未在证券公司或者其他托管机构托管的证券或者证券公司自营证券的，由证券登记结算机构协助办理。

　　十、证券登记结算机构受理冻结、扣划要求后，应当在受理日对应的交收日交收程序完成后根据交收结果协助冻结、扣划。

　　证券公司受理冻结、扣划要求后，应当立即停止证券交易，冻结时已经下单但尚未撮合成功的应当采取撤单措施。冻结后，根据成交结果确定的用于交收的应付证券和应付资金可以进行正常交收。在交收程序完成后，对于剩余部分可以扣划。同时，证券公司应当根据成交结果计算出同等数额的应收资金或者应收证券交由执法机关冻结或者扣划。

　　十一、已被人民法院、人民检察院、公安机关冻结的证券或证券交易结算资金，其他人民法院、人民检察院、公安机关或者同一机关因不同案件可以进行轮候冻结。冻结解除的，登记在先的轮候冻结自动生效。

　　轮候冻结生效后，协助冻结的证券登记结算机构或者证券公司应当书面通知做出该轮候冻结的机关。

　　十二、冻结证券的期限不得超过二年，冻结交易结算资金的期限不得超过六个月。

　　需要延长冻结期限的，应当在冻结期限届满前办理续行冻结手续，每次续行冻结的期限不得超过前款规定的期限。

　　十三、不同的人民法院、人民检察院、公安机关对同一笔证券或者交易结算资金要求冻结、扣划或者轮候冻结时，证券登记结算机构或者证券公司应当按照送达协助冻结、扣划通知书的先后顺序办理协助事项。

　　十四、要求冻结、扣划的人民法院、人民检察院、公安机关之间，因冻结、扣划事项发生争议的，要求冻结、扣划的机关应当自行协商解决。协商不成的，由其共同上级机关决定；没有共同上级机关的，由其各自的上级机关协商解决。

　　在争议解决之前，协助冻结的证券登记结算机构或者证券公司应当按照争议机关所送达法律文书载明的最大标的范围对争议标的进行控制。

　　十五、依法应当予以协助而拒绝协助，或者向当事人通风报信，或者与当事人通谋转移、隐匿财产的，对有关的证券登记结算机构或者证券公司和直接责任人应当依法进行制裁。

　　十六、以前规定与本通知规定内容不一致的，以本通知为准。

　　十七、本通知中所规定的证券登记结算机构，是指中国证券登记结算有限责任公司及其分公司。

　　十八、本通知自2008年3月1日起实施。

最高人民法院 最高人民检察院

公安部 中国证券监督管理委员会

二○○八年一月十日

刑法关于罪数规定的缺憾

张庆奎


新中国第一部刑法是1979年颁布的，此后随着犯罪态势的变化，立法机关又先后颁布了一系列的单行刑法与附属刑法，对1979年刑法作了大量补充修改。为更好地适应市场经济条件下惩治犯罪的客观需要，经过长期酝酿准备，1997年3月14日八届全国人大第五次会议对刑法进行了修订，这是我国刑事法制史上的一个里程碑。刑法原法只有192条，修订后增加为452条，修订后刑法是一部统一的、完整的、建国以来最完备的刑法典。然而，笔者认为修订后刑法在罪数规定方面尚存在一些缺憾：有的条文将单独成立的其他犯罪，作为本罪的严重情节定罪处罚；个别条文将结果加重犯作为吸收犯定罪外罚。
刑法240条规定：“拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：……（三）奸淫被拐卖的妇女的；……”奸淫被拐卖的妇女，明显已构成强奸罪，理应与拐卖妇女儿童罪数罪并罚，但刑法条文却只将其规定为加重处罚的情节，明显不妥。
刑法358条规定：“组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情况之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：……（四）强奸后迫使卖淫的；……”这里明显应按组织卖淫罪和强奸罪数罪并罚，按加重处罚情节处理明显不符合刑法原则。
类似的情况刑法条文却规定为数罪并罚。例如：刑法294条规定：“组织领导和积极参加以暴力、威胁或者其他手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破环经济、社会生活秩序的黑社会性质的组织的，处三年以上十年以下有期徒刑；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”“犯前两款罪又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚”。刑法241条规定：“收买被拐卖的妇女、儿童的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制。”“收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第二百三十六条规定定罪处罚。”“收买被拐卖的妇女、儿童，并有第二款、第三款规定的犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚”。
刑法大部分条文条结果加重犯作为加重处罚的情节，作为一罪处理，这是符合刑法罪数原则的。例如：抢劫致人重伤、死亡的，绑架致人死亡或者杀害被绑架人的，虐待家庭成员致人重伤、死亡的等等。但也有个别条文将结果加重犯规定为吸收犯，例如：刑法247条规定，刑讯逼供或者暴力逼取证人证言致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条（故意伤害罪）、第二百三十二条（故意杀人罪）的规定定罪从重处罚；刑法第238条规定，非法拘禁，使用暴力致人伤残的、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。同样是结果加重犯，刑法条文定罪处罚标准却不统一，不能不说是缺憾。
这是让我们先来看一下刑法上的罪数理论。罪数，又称一罪与数罪。罪数理论研究的是如何依法区分一罪与数罪的问题。司法实践中，大多数犯罪的单复数比较容易区分，但也存在少数犯罪，例如，一行为触犯两个罪名，到底是一罪还是数罪？在这种情况下区分一罪与数罪就比较复杂。区分一罪与数罪的标准，刑法理论上存在很多学说，概括起来有以下三种：第一，犯意说，即行为基于一个犯意的就是一罪，基于数个犯意的就是数罪；第二，行为说，即行为人所实施一个行为就是一罪，实施数个行为就是数罪；第三，结果说，即造成一个犯罪的结果的是一罪，造成数个犯罪结果的是数罪。我国刑法界认为这三种学说都存在一定缺陷，就是孤立地、片面地强调一某一点而不及其余。因此，我国刑法界区分一罪与数罪，是以犯罪构成作为标准，即凡是有充分满足一次构成要件的事实就是一罪，有充分满足两次构成要件的事实即为二罪，以此类推。我国刑法总则仅规定了数罪并罚，对于如何区分一罪还是数罪未作规定，罪数原则体现在刑法分则具体的条文之中。罪数可以分为一罪和数罪，数罪又可分为同种数罪与不同种数罪。在刑法罪数理论上，一罪是重点研究的对象。通行的划分方法将一罪分为以下三类：（1）一行为在刑法上规定为一罪或处理时作为一罪的情况，包括继续犯、想象竞合犯、结果加重犯；（2）数行为在刑法上规定为一罪，包括惯犯与结合犯，不过普遍认为我国刑法上没有规定结合犯的情况；（3）数行为在处理时作为一罪，包括基于同一犯意的连续犯，以实施某一犯罪为目的的牵连犯以及吸收犯。
那么，“奸淫被拐卖的妇女”、“组织卖淫，强奸后迫使卖淫的”是否属于结果加重犯呢？结果加重犯又称加重结果犯，是指法律上规定的一个犯罪行为，由于发生了严重结果而加重其法定刑的情况。构成结果加重犯必须具备以下四个条件：（1）犯罪人必须实施了基本犯罪行为；（2）基本犯罪行为造成了加重结果；（3）基本犯罪与加重结果之间存在因果关系；（4）行为人对于加重结果主观上有罪过。很明显“奸淫被拐卖的妇女”以及“强奸后迫使卖淫”的，并不是基本犯罪行为“拐卖妇女”、“组织卖淫”造成的加重结果，与基本犯罪行为也不存在因果关系，两种情形下均具备了强奸罪的犯罪构成要件。所以说刑法条文将这两种情形规定为结果加重犯不妥，应分别规定为构成拐卖妇女、儿童罪和强奸罪、组织卖淫罪和强奸罪数罪并罚。再者，“奸淫被拐卖的妇女”以拐卖妇女儿童从重处罚，“强奸被收买的妇女的”却要按收买被拐卖的妇女、儿童罪和强奸罪数罪并罚，岂不是双重标准，背离了罪刑相适应和适用刑法人人平等的原则。
同样，将“刑讯逼供致人伤残、死亡的”、“非法拘禁，使用暴力致人伤残、死亡的”规定为吸收犯适用故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚也不科学。吸收犯是指一个犯罪行为为另一个犯罪行为所吸收，而失去独立存在的意义，仅以吸收的那个行为来论罪，对被吸收的行为不再予以论罪的情况，吸收犯有以下几种形式：（1）重行为吸收轻行为；（2）主行为吸收从行为；（3）实行行为吸收非实行行为。笔者认为，上述两种情形并不符合吸收犯的三种形式，因此不成立吸收犯，故意杀人罪、故意伤害罪无法吸收刑讯逼供罪、非法拘禁罪。上述两种情形均是出于一个犯罪故意，即刑讯逼供的故意和非法拘禁的故意，犯罪目的并非致死、致伤，死亡、伤残是刑讯逼供、非法拘禁这两种基本犯罪行为造成的加重结果，加重结果与基本行为间存在因果关系，行为人对于伤残、死亡的加重结果主观上有罪过。由此可见，这两种情形是典型的结果加重犯，应按基本犯罪行为定罪加重处罚。
（作者单位：山东省宁阳县人民检察院）

作者单位：山东省宁阳县人民检察院
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