重庆市人民政府办公厅关于印发重庆市微型企业创业扶持管理办法（试行）的通知
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重庆市人民政府办公厅关于印发重庆市微型企业创业扶持管理办法（试行）的通知
重庆市人民政府办公厅
重庆市人民政府办公厅关于印发重庆市微型企业创业扶持管理办法（试行）的通知
渝办发〔2010〕192号
各区县（自治县）人民政府，市政府有关部门，有关单位：
《重庆市微型企业创业扶持管理办法（试行）》已经市政府同意，现印发给你们，请认真组织实施。
二○一○年七月十五日
重庆市微型企业创业扶持管理办法
（试行）
第一章 总 则
第一条 为规范微型企业创业扶持工作，促进微型企业健康发展，扩大就业再就业，根据《重庆市人民政府关于大力发展微型企业的若干意见》（渝府发〔2010〕66号）规定，特制定本办法。
第二条 本市行政区域内微型企业的申请创办、扶持发展和监督管理适用本办法。
第三条 按照本办法规定创办微型企业可享受财政扶持、税收扶持、融资担保扶持、行政规费减免等扶持政策。
第四条 市政府和各区县（自治县）政府分别成立微型企业发展工作领导小组，负责领导、协调和监督全市和各区县（自治县）微型企业的发展工作。
市和各区县（自治县）微型企业发展工作领导小组下设办公室（以下简称微企办），具体负责微型企业的发展规划、创业培训、创业审核、政策扶持、监督管理等日常工作。
第二章 创业申请
第五条 申请享受微型企业创业扶持政策的创业者应具备下列条件：
（一）具有本市户籍（含集体户口）；
（二）属于“九类人群”；
（三）具有创业能力；
（四）无在办企业；
（五）属于“九类人群”的申请人出资比例不低于全体投资人出资额的50%；
（六）其他应当具备的条件。
第六条 申请微型企业创业扶持的创业者应当向居住地乡镇人民政府或街道办事处提交以下材料：
（一）微型企业创业申请书；
（二）身份证明；
（三）户口簿；
（四）居住证明；
（五）属于“九类人群”的证明材料；
（六）其他需要提交的材料。
居住地与身份证明或户口簿载明的住址一致的，申请人可不提交前款第（四）项规定的材料。
第七条 乡镇人民政府或街道办事处受理申请后，应在3个工作日内对申请人是否符合本办法第五条第（一）项和第（二）项的规定进行审查。审查符合规定条件的，应将审查结果进行公示，公示期不少于3天。经公示无异议的，乡镇人民政府或街道办事处应在微型企业创业申请书上出具同意推荐意见。审查合格后，申请人应将上述材料提交拟创业所在地工商所。
第八条 工商所受理申请后，应当对申请人是否符合本办法第五条第（三）项和第（四）项的规定进行审查。审查符合规定条件的，工商所应当出具审查意见，告知申请人办理企业名称预先核准和相关前置许可等注册登记手续，相关部门的前置许可应在3个工作日内办理完毕，并将申请审批资料移送当地微企办。
工商所自受理申请之日起，应当在3个工作日内完成申请的审查和资料的移送工作。
第三章 创业培训
第九条 各区县（自治县）微企办收到工商所报送的申请审批资料后，应当对申请人组织开展微型企业创业培训，已经接受创业培训或具有相关创业知识的申请人可不参加。
市微企办牵头会同市人力社保局制定微型企业创业培训年度计划，由市微企办和市人力社保局联合发文下达各区县（自治县）微企办和人力社保局实施。微型企业创业培训纳入全市创业培训计划。
第十条 微型企业创业培训实行定点培训，凡具备微型企业创业培训办学条件，且愿意承担微型企业创业培训工作的各类教育培训机构，均可向市微企办申报。
市微企办会同市人力社保局等相关部门对全市微型企业创业培训定点机构进行认定，并向社会公示。
第十一条 符合微型企业创业培训相关规定的，由同级财政部门按照每人1000元的标准给予微型企业创业培训补贴。
培训补贴由微型企业创业培训机构向同级微企办提出申请，微企办牵头与同级人力社保部门审核后，送同级财政部门复核，由财政部门将补贴资金直接划入定点培训机构在银行开设的基本账户。
第十二条 微型企业创业培训以提高申请人创业能力为目的，开展政策解读、项目选择、担保贷款、企业管理、市场营销、合同签订及风险的规避、员工聘用与社会保障、工商税务知识、创业实例分析、创业投资计划书制作及答辩等内容的培训。培训结束后，培训机构应当出具结业鉴定意见。
第四章 创业审核
第十三条 创业审核按照尽职审查和集中会审相结合的原则进行。申请人向拟创业所在区县（自治县）微企办提交创业投资计划书后，微企办审核人员应在3个工作日内完成初审，并将初审意见提交由工商、财政、税务、教育、人力社保、科技、金融、承贷银行、担保机构等部门和单位组成的审核小组集中会审。审核小组原则上10个工作日内会审1次，并审定财政资本金补助比例。
第十四条 创业审核应重点审查以下内容：
（一）培训机构结业鉴定意见（按本办法规定不参加创业培训的除外）；
（二）拟创办企业及申请创业者自身基本情况；
（三）拟生产产品或提供服务情况；
（四）拟创办企业的人员及组织结构；
（五）市场预测；
（六）营销策略；
（七）拟生产产品或提供服务的生产管理计划；
（八）资本金补助资金使用计划等财务规划；
（九）注册登记应当提交的相关材料；
（十）创业投融资计划；
（十一）其他应当审核的内容。
第十五条 微企办应当及时将审核结果通过网络、报纸、公示栏等形式进行广泛公示。
第十六条 申请人、其他组织和个人对区县（自治县）微企办是否通过审核的决定有异议的，可以在15日内向市微企办申诉。
第十七条 各级微企办、相关部门和单位工作人员对创业审核中获知的商业秘密，应当予以保密。
第五章 注册登记
第十八条 申请人通过企业名称预先核准后，应在拟创业所在地的重庆农村商业银行、重庆银行、重庆三峡银行等银行中选择一家开户银行以预先核准的企业名称开设账户，并将投资资金存入该账户。
第十九条 申请人通过创业审核，且投资资金到位后，由区县（自治县）微企办向同级财政部门申请资本金补助。财政部门按照微企办审定的补助比例在5个工作日内将资本金补助资金转入申请人开设的账户。
第二十条 创业者投资资金和财政补助资金到位后，区县（自治县）微企办应当按照企业登记的相关规定，将相关资料转到企业注册登记办理机构，5个工作日内办完营业执照。
工商部门依法进行注册登记的同时，应当对申请人是否符合本办法第五条第（五）项规定和相关前置许可进行审查。
第六章 扶持政策
第二十一条 市级财政部门每年根据市微企办确定的各区县（自治县）微型企业发展计划，安排扶持微型企业发展资金预算，将补助资金切块下达给各区县（自治县）财政部门。
区县（自治县）财政部门对市级财政资金、区县（自治县）配套资金实行集中管理、统筹安排，并向申请人拨付资本金补助资金。补助比例控制在注册资本金的50%以内，具体补助办法和标准由各区县（自治县）政府结合本地实际情况制定。
第二十二条 从微型企业成立次年起，财政部门按企业上年实际缴纳企业所得税、营业税、增值税地方留存部分计算税收优惠财政补贴，补贴总额以微型企业获得的资本金补助资金等额为限。
微型企业凭纳税证明和营业执照，向当地财政部门申请享受税收扶持政策。税收优惠财政补贴的具体审核、拨付工作由区县（自治县）财政部门办理，于每年6月底前完成，7月底前向市财政局书面报送办理情况。按现行财政体制应由市级财政承担的部分，由市级财政通过年终结算的方式补助给区县（自治县）财政。
第二十三条 微型企业可在开户银行申请微型企业创业扶持贷款，用于借款人生产经营所需的流动资金或固定资产购置，贷款额度不超过投资者投资金额的50%，贷款利率按照中国人民银行公布的同期贷款利率基准利率执行。贷款发放原则上应在借款人向银行提出借款之日起30个工作日内完成。
微型企业创业扶持贷款期限为1―2年，并按有关规定享受财政贴息。
第二十四条 具备抵押或担保条件的微型企业，在申请微型企业创业扶持贷款时，可按照《重庆市小额担保贷款办法》（渝就业办〔2008〕16号）规定，持工商、税务核发的工商登记证、税务登记证、抵押物清单或担保合同以及有效证件向所在地社区居委会或村委会申请。
第二十五条 市三峡担保公司负责全市微型企业贷款担保工作。各区县（自治县）政府指定当地专业担保公司为微型企业提供担保的，由市三峡担保公司为其提供再担保。
担保公司按现行担保贷款管理办法的最低标准且不高于担保额的2%收取担保费。
第七章 监督管理
第二十六条 有下列行为之一的，由区县（自治县）微企办责令改正；情节严重的，由区县（自治县）微企办撤销申请人扶持资格，并由相关部门依法追究责任：
（一）不按投资计划书使用资本金补助资金的；
（二）采用欺骗手段取得被扶持资格的；
（三）出租、出借被扶持资格的；
（四）虚假出资、虚报注册资本、抽逃注册资本的；
（五）其他违法违规行为。
第二十七条 微型企业申请变更或注销，应当经区县（自治县）微企办审查，并由工商部门依法办理变更或注销登记。
第二十八条 工商、财政、税务、人力社保、金融等部门和单位应加强协调配合，在各自职责范围内依法对微型企业资金用途、开业状况、关闭注销、雇工情况等实行全过程监管，严厉查处套取、抽逃、转移资金和资产的行为。涉嫌犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
第二十九条 申请人恶意骗取、套取、挪用资本金补助资金等违法行为应当记入企业征信系统或个人征信系统。相关行政机关、金融机构依据不良信用记录，在银行信贷、行政许可、政策扶持等工作中依法对违法当事人采取禁止或限制措施。
第三十条 各级微企办、人力社保、财政等部门应加强对微型企业创业培训质量、培训补贴资金申领的监督检查，检查结果作为对培训机构考核的重要依据。
第三十一条 培训机构有下列情况之一的，由市微企办会同市人力社保局取消培训资格：
（一）弄虚作假，骗取培训补助费用的；
（二）当年无正当理由未完成创业培训目标任务的；
（三）连续两年培训合格率低于90%或结业鉴定准确率低于80%的；
（四）连续两年培训学员的满意率低于80%的。
第三十二条 各级微企办、财政、人力社保、审计、监察等部门应加强对微型企业发展申请、审批、资金发放等环节的全过程监督检查，依法查处截留、挤占、滞留、挪用、骗取、套取财政资金和玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊等行为。涉嫌犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
第八章 附 则
第三十三条 本办法所指“九类人群”包括：
（一）大中专毕业生。指毕业未就业的全日制中专、高职、大专、本科、研究生等学历层次的毕业生，以及取得职业技能等级证书和职业教育毕业证书的职教生（含本市集体户口）。
（二）下岗失业人员。指持有“下岗证”或“职工失业证”的本市国有企业下岗失业人员、国有企业关闭破产需要安置的人员、城镇集体企业下岗失业人员等三类人员；持有“城镇失业人员失业证”和“最低生活保障证明”的已享受城镇居民最低生活保障且失业的本市城镇其他登记失业人员。
（三）返乡农民工。指在国家规定的劳动年龄内，在户籍所在地之外从事务工经商1年以上，并持有相关外出务工经商证明的本市农村户籍人员。
（四）“农转非”人员。指因农村集体土地被政府依法征收（用）进行了城镇居民身份登记的本市居民。征地时已作就业安置、户籍关系已迁出本市的人员除外。
（五）三峡库区移民。指在本市行政区域内安置的长江三峡工程重庆库区水淹移民和占地移民。
（六）残疾人。指持有《中华人民共和国残疾人证》和《中华人民共和国残疾军人证》，并具备创业能力的本市居民。
（七）城乡退役士兵。指在本市行政区域内，所有城镇户籍和农村户籍的退役士官和义务兵。符合退役士兵安置条件，已安置工作的除外。
（八）文化创意人员。指从事文化艺术、动漫游戏、教育培训、咨询策划及产品、广告、时装设计等的本市居民。
（九）信息技术人员。指从事互联网服务、软件开发、信息技术服务外包服务的本市居民。
第三十四条 本办法第五条规定的“居住证明”包括公安机关出具的暂住证明和居委会（村委会）出具的相关居住证明材料。
第三十五条 申请人只能享受一次微型企业扶持政策。
第三十六条 各区县（自治县）可根据本办法规定制定实施细则，并报市微型企业发展工作领导小组同意后施行。
第三十七条 本办法由重庆市微型企业发展工作领导小组办公室负责解释，自印发之日起施行。
附件：重庆市微型企业创业申请书
附件：
重庆市微型企业创业申请书
姓 名
性 别
学 历
证件名称
证件号码
户口所在地
移动电话
现居住地
家庭电话
人员类别
□大中专毕业生 □下岗失业人员 □返乡农民工 □“农转非”人员
□三峡库区移民 □残疾人 □城乡退役士兵 □文化创意人员 □信息技术人员
人员类别
证件名称
人员类别证件号码
创业培训
经 历
拟经营场所
拟创业项目
组织形式
□有限责任公司 □个人独资企业 □合伙企业
企 业
投资金额
申 请 人
出资金额
申 请 人
出资比例
其 他
投资人姓名
证件名称
证 件 号 码
出资金额
出资比例
是否属于
“九类人群”
本人提交材料真实有效。谨此对真实性承担责任。
申请人签字：
年 月 日
注：1．申请书中“人员类别”只能选取1项。2．如其他投资人中有属于“九类人群”的投资人，该投资人应提交属于“九类人群”的证明材料。3．申请人有创业培训经历的，应在向工商行政管理机关提交申请书的同时，提交人力社保部门培训证书、经济管理类学历证书等相关证明材料。
乡镇或街道
意 见
负责人：
年 月 日
工 商 所
意 见
负责人：
年 月 日
审核人员 初审意见
负责人：
年 月 日
审核小组
审核意见
负责人：
年 月 日
平顶山市人工影响天气工程规程
河南省平顶山市人民政府办公室
平顶山市人民政府办公室关于印发《平顶山市人工影响天气工作规程》的通知
2003-4-10 平政办〔2003〕29号
各县、区、市人民政府，市人民政府有关部门：
为进一步规范我市人工影响天气工作，现将平顶山市人工影响天气领导小组办公室制定的《平顶山市人工影响天气工作规程》印发给你们，望遵照执行。
二○○三年四月二十八日
平顶山市人工影响天气工程规程
一、作业规程
(一)〔天气预警〕根据旱情发展或市人工影响天气领导小组的安排，市气象台加强天气分析和预报会商，如有合适时机则立即向市人工影响天气领导小组办公室领导汇报，市人工影响天气领导小组办公室讨论拟定初步作业计划后，向市人工影响天气领导小组主要领导汇报。
(二)〔预备指令〕经市人工影响天气领导小组批准准备作业后，市人影办转发人影作业预备指令。各县、市人工影响天气领导小组办公室在接到市人影作业预备指令后，应立即组织安排人影作业的准备工作，包括以下内容：
1、组织进行高炮、火箭、增雨弹、火箭弹等作业工具装备器材的安全检查；
2、通讯电台、天线、电源等器材性能的检查和测试，雨量筒准备；
3、炮手等作业人员预通知；
4、后勤保障准备。
(三)〔进场指令〕市人工影响天气领导小组根据天气条件下达进场指令。在市人工影响天气领导小组办公室下达进场指令后，市人影办向各县、市及有关单位转发人影作业进场指令。进场指令发布后：
1、各县、市立即组织作业人员及作业工具装备器材等按规定的时间集结进场到位，并做好现场环境安全协调保障；
2、进场完毕后向指挥中心报到，并保持炮位与市、县指挥中心间的联系。
(四)〔空域申请〕市人影指挥中心根据天气时机，适时向省人影指挥中心申请作业空域。
(五)〔作业指令〕市人影指挥中心根据空域批复和适时天气情况向炮位点或县人影指挥中心发布作业指令。开始作业指令包括：方位、仰角、引信、用弹量、射击组合模式、射击时段。要求炮位点做到：
1、必须是人影指挥中心指定下达开始作业指令的炮位点，方可进行人工增雨作业；
2、严格按照人影指挥中心开始作业指令内容进行作业；
3、各炮位点必须保证通讯畅通，否则不得进行作业；
4、炮位点接到增雨弹启封指令后，方可按指令数量启封准备增雨弹，并检查增雨弹、火箭弹确认是否完好；
5、人影指挥中心发出停止作业指令后，炮位点必须立即停止作业，退出增雨弹或上好炮械保险，进入待命状态。
县级人影指挥中心转发作业指令的，必须及时、准确无误地转发。
(六)〔待命状态〕没有得到作业指令或刚完成作业指令的炮位均处于待命状态，待命时各炮位点需做到：
1、作业后的炮位点报告作业增雨弹、火箭弹实际发射量，检查炮械等增雨工具及炮弹安全状况等，收集炮弹弹壳；
2、报告炮位点天气、炮位点及周边降水情况及其明显变化；
3、根据市人工影响天气领导小组命令，在炮位点所在地食宿休整，保养高炮等设备，并保持通讯联络；
4、做好连续作业的各项准备工作。
(七)〔结束指令〕市人影指挥中心根据作业效果、天气、空域等条件，报经市人工影响天气领导小组同意后，转发作业结束指令。各炮位点在接到作业结束指令后，作业人员应清点、整理所有作业工具、设备、器材、弹药、弹壳等，有计划、有步骤地撤离作业现场，并做好人影设备器材、弹药、弹壳工具的归位工作。
二、通讯规程
(一)自备无线电台通讯规程
1、〔安装架设〕人影作业进场之前，通讯技术人员需设定电台频道及设置，进场后现场作业指挥人员按技术规定步骤安装架设；
2、〔电台值守〕进场电台开机至作业结束期间，值班人员必须保持不间断值守，不得离岗；
3、〔电台保护〕现场指挥通讯人员需爱护通讯器材，避免摔、砸、碰，阵雨及时采取措施，防止电台被雨水淋湿；
4、〔故障排除〕电台出现通讯故障，若现场指挥人员无法排除需与人影指挥中心联系，由上级派技术人员赴现场维修或更换电台或天线；
5、〔呼号列表〕市、县人影指挥部及各炮位点全部用编号代表，并打印成表，表中标明呼号地点、负责人等；
6、〔呼叫应答〕市、县人影指挥部及各炮位点通讯联系取消电台振铃方式，全部采取编号直接呼叫或应答，呼叫应答必须按程序进行：
(1)呼叫对方编号必须附带自射电台编号，如“001，002呼叫，听到请回话”；
(2)应答需呼“对方编号+应答内容+应答方编号”，如“001，我是002……，002回答完毕”。
7、〔复述记录〕对于各种作业指令或人影指挥部要求重复的内容，在收听完毕之后需复述或记录。
(二)移动电话通讯规程
1、〔电台值守〕现场移动电话由气象指挥人员保管，进场开机至作业结束期间，移动电话必须保持不间断值守，不得关机；
2、〔通讯联络〕进场前必须将气象指挥人员的姓名及联系电话报告人影指挥中心；
3、〔电台保护〕现场气象指挥人员需爱护通讯器材，避免摔、砸、碰，阵雨及时采取措施，防止移动电话被雨水淋湿；
4、〔故障排除〕移动电话出现通讯故障，若现场指挥人员无法排除，需与人影指挥中心联系，迅速、妥善解决通讯问题；
5、〔复述记录〕对于各种作业指令或人影指挥中心要求重复的内容，在收听完毕之后需复述或记录。
三、人工影响天气作业人员守则
(一)气象指挥人员和操作人员必须经过岗位培训，并获得人影作业资质证书，方可上岗作业，严禁无证上岗；
(二)作业人员需不断提高政治业务素质，做到政治合格、技术过硬、纪律严明、作风优良；
(三)服从命令，听从指挥，令行禁止；
(四)严格执行人工影响天气有关法规、规范、规程及各项规章制度；
(五)爱护作业工具装备，使其经常处于良好工作状态；
(六)吃苦耐劳，团结协作，集体主义观念强；
(七)时刻牢记安全第一，严禁违纪、违规操作，杜绝安全事故发生。
四、火箭、高炮维护保养制度
(一)弹、炮分库存放，火箭发射架、高炮放置要严格按照技术要求，严禁露天存放，严禁个人私存、私放作业器材、炮弹，严禁在库内存放其它物品；
(二)高炮、火箭维护、保养、修理和使用情况要登记建档，器材和工具要建立帐目清单；
(三)建立高炮、火箭年检制度。每年作业开始前及作业结束后1个月内进行大检，每次作业前和作业后进行中检，发现隐患及时排除。每年作业前和作业后检查车体和后车体注油孔，保证高炮始终处于良好状况；
(四)按维护保养技术规范，认真做好高炮、火箭的维护保养工作，维护每2个月不少于1次。作业前后要及时维护，每年12月、1月、2月为封存期，封存前必须做全面维护保养；
(五)认真做好炮库内秩序和整洁工作，管理的炮库内设备、设施或其它器材，需经常保持良好状态。
五、人工增雨专用炮弹(火箭弹)安全管理规定
(一)运输规定
1、炮弹、火箭弹的运输，要有专人负责押运，装卸时禁止拖、拉、扔、投，防止碰撞；
2、装运炮弹、火箭弹的车辆，禁止装载易燃品，零散的炮弹、火箭弹必须装箱，且应横放于车箱内，推放应稳固，装载高度不应超过车箱板；
3、运输时应用蓬布盖好，途中休息时汽车应停在远离居民区和火源处，雷雨时，须防雷击、防潮湿，禁止将车停在高大建筑物或大树下。
(二)保管规定
1、炮弹、火箭弹要有专用库房存放，库房要防火、防盗、防潮、防雷击和防曝晒；
2、库房要具备“二铁一器”(铁门、铁窗、防盗报警器)。库房窗户离地面的高度，一般应在1人高以上，窗户面积不宜过大，并要具备防从外向内投火种及杂物的条件；
3、库房内不允许堆放杂物，严禁烟火，禁止使用油灯、蜡烛照明，库内安装照明设备时应使用防爆灯具，开关应设在库外，无关人员不得入内；
4、库房应保持干燥，当室外温度高于30℃或低于-10℃、湿度在80%以上时禁止通风，以防受潮；
5、库房应有避雷设施并配备消防器材；
6、库房应远离生活区，周围不准堆放杂物和留有高草；
7、炮弹、火箭弹不得混堆；堆放时做到“一垫五不靠”，即下面垫枕木，四周不靠墙，上面不靠顶(堆垛高度不超过2米)，以免受潮。并将弹药箱有标志的一侧朝外，以便检查和使用；
8、定期清点数量，检查质量，严格登记、统计和报告制度。
(三)使用规定
1、严格遵守启封、开箱规定，认真做到“用旧存新、用零存整”的原则。使用时尽量少启封炮弹或火箭弹；
2、使用前要认真检查炮弹、火箭弹，若炮弹引信风帽损坏或从1.5米高处落下或超过使用期限及药筒裂缝时严禁使用；
3、严禁用实弹练习压弹；
4、出现炮弹不发火的情况时，应用退弹器退弹。严禁用洗把杆或其它工具从炮口向后桶，以免发生事故；
5、严格按照有关规定购买炮弹(火箭弹)，禁止违法买卖炮弹(火箭弹)。
六、人工影响天气作业流程
七、重大事项报告制度
(一)各管理责任单位或人员必须了解安全情况，须按制度定期或不定期进行检查总结，消除隐患，并及时报告重大情况；
(二)一旦发生事故，立即按事故预案处理；
(三)安全事故发生后，必须及时报告。未造成人员受伤事故的3日内报告，3日内写出书面材料；若造成重大伤亡事故，除立即向当地政府部门汇报、请示处理并在事故发生后3小时内上报省人影管理部门，12小时内补齐事故简况，3日内报书面材料；
(四)工作中凡遇困难无法排除，应立即向上级汇报，不得隐瞒不报或迟报贻误工作。
市人工影响天气领导小组办公室
二○○三年四月十日
【案情简介】
2009年1月，王某与张某共同出资设立甲有限公司，注册资本200万元，王某以自有现金出资100万元，占公司股权的51%，张某以通过向乙公司借款的方式出资100万元，占公司股权的49%，经验资并经工商登记，甲公司于同年8月正式成立。同年9月，王某作为甲公司的法定代表人，以虚假交易合同方式协助张某抽逃出资,并以甲公司的名义向乙公司开具了金额为100万元的转帐支票一张。2010年5月，张某在征得王某同意后，将其在甲公司30%的股权以75万元的价格转让给了李某，另外19%的股权以47.5万元的价格转让给了孙某，并分别签订了书面股权转让协议。2011年3月，李某和孙某作为甲公司股东，经查阅甲公司原财务会计报告等资料后，以张某抽逃出资的行为严重侵犯公司权益，而甲公司董事会和监事怠于行使诉权为由向法院提起诉讼，要求张某向甲公司返还出资100万元并赔偿相应的利息损失。
【争议焦点】
本案的主要争议焦点在于：1、在抽逃出资的情形下，张某是否具有股东身份，其与李某、孙某签订的股权转让合同是否有效；2、如果股权转让合同有效，作为股权受让人的李某与孙某，在取得股东身份的前提下是否有权提起股东代表诉讼。
【王律师分析】
首先，在抽逃出资的情形下，张某是否具有股东身份，其与李某、孙某签订的股权转让合同是否有效？
我国《公司法》及其相关的司法解释对公司股东抽逃出资行为规定了包括返还、赔偿、补充赔偿、承担连带责任等民事责任以及责令改正、处以所抽逃出资金额5%以上10%以下的罚款等行政责任，构成犯罪的，依法追究其刑事责任，并赋予公司可以根据章程或者股东会决议对抽逃出资股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制的权利，如《公司法司法解释（三）》第12条、第14条和第17条规定，公司成立后，股东通过虚构债权债务关系将其出资转出，应认定为抽逃出资；股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；股东抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。而对于股东抽逃全部出资，是否当然地丧失股东资格，我国《公司法》及其相关的司法解释没有相关的强制性规定。笔者认为，足额出资是股东对公司最基本的义务，股东抽逃全部出资并不必然否定其股东身份，考虑到登记的公信力及交易安全，工商部门登记、章程及股东名册的记载等是确认股东资格的基本依据，是否实际出资并非承认或否认股东资格的决定性条件。
因此，在张某抽逃全部出资且股东资格不为法律强制性剥夺的情形下，张某与李某、孙某分别签订的《股权转让协议》固然存在意思表示上的瑕疵，但张某仍为适格的《股权转让协议》的一方当事人。本案中，李某、孙某在与张某签订《股权转让协议》时，对张某抽逃全部出资完全不知情，为善意第三人，其可以根据《合同法》第54条以张某欺诈为由主张变更或者撤销《股权转让协议》；但由于考虑到甲公司经营状况正常、发展潜力和前景较好，李某和孙某没有选择《股权转让协议》变更或撤销之诉，对此法律应尊重当事人的意思自治，不必横加干预。故，受让人李某和孙某明知张某出资瑕疵仍接受转让，且其分别与张某签订的《股权转让协议》亦不具备《合同法》第52条规定的无效情形，应认定为有效。
其次，如果股权转让合同有效，作为股权受让人的李某与孙某，在取得股东身份的前提下是否有权提起股东代表诉讼。
我国《公司法》第152条规定，“董事、高级管理人员有本法第150条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第150条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。”“监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。”“他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”根据这一法律规定，股东代表诉讼应当符合以下三个条件：
1、提起股东代表诉讼的主体资格条件
根据《公司法》第152条和《公司法司法解释（一）》第4条规定，有限责任公司的股东以及股份有限公司连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东，有权提起股东代表诉讼。本案中，李某、孙某分别系甲公司的股东，其提起股东代表诉讼在主体资格上是适格的。
2、诉因条件
根据法律规定，主要是针对“董监高违反对公司的忠实和勤勉义务给公司造成损害的行为”和“他人侵犯公司的合法权益”。对于“他人”，应理解为公司董监高以外的其他人，当然包括公司的控股股东、实际控制人和其他股东，也包括对公司实施侵害行为的任意外部第三人。本案中，张某系甲公司原股东，其在甲公司设立时的出资义务为法定义务，其抽逃全部出资行为严重损害了公司法人财产的充实，属于对公司合法权益的侵害，且不因其股权转让而免除，应该承担返还出资及赔偿损失的责任。
3、提起股东代表诉讼的前置条件
根据法律规定，除“情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的”情形外，董事会、不设董事会的有限责任公司的执行董事、监事会、不设监事会的有限责任公司的监事是公司利益受损时法定的公司诉讼机关。当上述公司诉讼机关不能履行诉讼职责、拒绝履行诉讼职责或者怠于履行诉讼职责时，股东为维护公司利益有权向人民法院提起代表诉讼。本案中，王某为公司的控股股东，且系公司法定代表人，在张某抽逃全部出资过程中积极参与并起到协助转移之作用；在李某、孙某书面提请公司法定诉讼机关追究张某损害公司利益责任时，又操纵和掌控公司法定诉讼机关不能行使诉权或怠于行使诉权，故李某、孙某提起股东代表诉讼符合法定程序。
最后，股东代表诉讼对于强化公司利益和中小股东利益保护机制具有重要的现实意义，我国《公司法》对股东代表诉讼规定得比较原则和笼统，常常在实务中遇到了一些操作层面上的问题，有必要予以要简单探讨。
所谓股东代表诉讼，是指当公司利益受到损害或侵害而公司法定诉讼机关不能、拒绝或怠于追究损害人或侵害人责任时，具备法定资格的股东为了公司利益，以自己的名义对损害人或侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度。我国《公司法》第152条第一次以法律形式在我国确立了这一制度，大大增强了公司相关利益主体民事权益的可诉性，但是该条规定并不完善且原则性较强，在原告主体资格认定等方面规定过于笼统，对于公司及其他股东在诉讼中的法律地位等问题又没有明确涉及，在实务中各地法院在处理此类案件时基本处于一种司法无序的状态。以下笔者就实务中的十大难题予以简单探讨：
1、股东代表诉讼原告的资格问题
对于股东代表诉讼原告资格问题，我国《公司法》第152条对于有限责任公司和股份有限公司作出了不同的规定，对于前者采单独股东权说，对于后者采少数股东权说。在实务中，确认原告资格问题通常结合《公司法》第33条作如下处理：⑴对外主张具有公司股东资格的，以工商登记为标准；⑵因股权转让，出让人与受让人产生股权确认争议的，以《股权转让协议》是否有效为标准；⑶因股权转让而向公司主张确认股东资格的，须《股权转让协议》及履行其他股东同意和优先购买前置程序的有关证据；⑷向公司主张在设立或增资时为股东的，须提交股东名册、工商登记、公司章程或股东之间继承、转让、赠与的协议，如无相反证据，则可证明其股东身份，对于仅提交股东会会议决议、董事会会议决议、出资证明书或证明其实际出资或实际行使股东权利的，需要提交其他证据予以佐证。
上述对于原告资格的限制存在一些不合理之处，主要有三：第一，在原告资格上以公司类型为标准进行区分没有道理，无论有限责任公司和股份有限公司的规模、股东构成、治理结构等存在什么样的差别，对于单个股东而言，其追求股东权利的实现以及行使股东权利并无实质性的不同；第二，合计持股1%以上指在某一时间点上两个以上股东持股份额的合计。对于某一股东在某一段时间内买入股份之和超过1%时，即便是其获知公司遭受侵害之事实，按现行法律规定，也需等到后续买入股份满足连续持有达180日以上这个时间条件后方能起诉，显然不利于公司利益的保护；第三，设立时间条件不同时设立“净手原则”，亦不能阻却图谋不轨者发动滥诉，对于那些在获知公司遭受侵害后意图通过诉讼而牟取利益的人，可以故意买入股票成为公司股东，只需等上180日即可具备提起股东代表诉讼。因而有必要对这个问题作进一步完善。
2、股东代表诉讼原告权利的限制问题
由于在股东代表诉讼中，原告股东仅依法律规定代表公司行使程序意义上的诉权，但法院最终判决的实体权利仍归属公司本身，且可能涉及到其他未起诉股东的间接权利。因此，为了防止原告股东与被告通谋，对于属于公司的实体权利如诉讼调解、撤诉、变更或放弃诉讼请求等，原告股东行使上述诉讼权利必须以不损害和限制公司和其他股东的利益为前提，如果原告股东行使的权利约束了其他未起诉的股东利益，人民法院对原告股东的权利不应予以确认。对此，可通过相关的程序设计来完成：一方面应要求原告股东及时将行使处分权的情况告知公司和其他股东，以便于公司和其他股东提出异议；另一方面应赋予法院对原告股东行使处分权的状况进行审查的权利。
3、股东代表诉讼是否仅限于法律的明文规定
从诉因看，股东代表诉讼的诉因是公司的权利和利益受到侵害，该种侵害间接侵害了股东的经济利益，但并未侵犯股东的法定权利；但从提起的主体资格看，股东代表诉讼又必须与股东权相联系。笔者认为，股东权的范围不应以法律的明文规定为限，《公司法》没有明文列举的权益而章程中赋予股东的权利遭受损害而提起诉讼，也可属于股东代表诉讼的范畴，我国《公司法》第150条也作了相应的规定，“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反……公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。
此外，对于法律、行政法规以及公司章程规定的情形外，对于董监高而言，其对注意义务的违反比如说投资决策的重大失误等亦可属于股东代表诉讼的范畴。但需要指出的是，由于董监高受到商业判断规则的保护，对于这种注意义务的违反仅限于管理层有重大过失的情形。
4、可诉行为的范围
股东代表诉讼是诉权属于共益权，换言之，公司利益受损是行使股东代表诉讼的前提，若公司利益未受损，即使公司董监高及其“他人”存在不当行为，也不能构成股东代表诉讼的诉因。依此，对于可诉行为的范围，应理解为所有损害公司利益的行为，包括董监高违反忠实义务、善管义务的行为，控制股东、实际控制人和其他股东违反诚信义务的行为（如《公司法》第21条、第22条第2款规定的行为）以及第三人的侵害行为等。具体说来，对于董监高违反忠实义务、善管义务的行为，主要为以下七种具体情形：
⑴涉及公司管理层重大过失的案件，即前述的重大过失情形下的对注意义务的违反。如《公司法》第113条第2款规定，“……董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任……”；
⑵涉及自我交易的案件，即董监高违反竞业禁止规定与本公司签订合同或进行自我交易。如《公司法》第149条第（四）项规定，“违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易”；
⑶涉及利用公司机会的案件，即董监高自营或为他人经营与其所任职公司同类的业务。如《公司法》第149条第（五）项规定，“未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”；
⑷涉及浪费公司资产或与第三人串通损害公司利益的案件，即董监高擅自进行与公司利益没有任何关联的、不合理的巨额捐赠，或与第三人串通从事损害公司利益的交易。
